浅析能动司法背景下的法官造法及其批判开题报告
一、课题来源
自倡导和谐司法以来，从最高人民法院到基层人民法院都在强调能动司法。能动司法在一定程度上可以弥补制定法的不足之处。但是，实行司法能动也滋生了许多负面的问题，主要就是法官造法现象的泛滥，这与我国现阶段的依法裁判精神是相违背的。因此本课题是基于对能动司法背景之下的法官造法问题进行思考，并对其中存在的问题进行分析，并在此基础上提出自己关于法官造法的看法，就是在中国当代的法律体制之下，应该限制法官造法，回归依法裁判。lf0001
二、本课题的基本内容
本课题的基本内容大约分为四个部分。基本思路是围绕着提出问题，分析问题，解决问题的逻辑思文进行的。因此论文的基本内容是先简要介绍能动司法的相关问题。包括能动司法的相关理论背景以及在中国的现状。其次在能动司法背景下引入法官造法，分析法官造法的盛行所造成的问题，以及对依法裁判的冲击。最后，提出限制法官造法的根本途径就是坚持在现有的法律体系之下，回归依法裁判，坚持司法克制主义。
三、本课题的重点和难点
本课题的重点在于：1、分析能动司法的理论意义，在中国提出的背景以及相关的实行情况，主要是其所造成的问题。
2、分析司法能动背景下，滋生的法官造法问题。重点要分析的是中国目前的法官造法的现状以及它所产生的一系列问题，并对问题进行批判解读。
3、将法官造法与依法裁判以及司法权与立法权之间的悖论进行分析对比。
本课题的难点在于：1、与司法能动主义以及法官造法相关的理论观点以及问题分析的论著都比较分散，角度比较多，入手比较困难。
2、将法官造法与司法能动主义结合起来论述，难度比较大。
四、论文提纲
第一部分：引言：现代法治的本质是强调法律的权威，坚持法律至上。然而现阶段在中国的司法界却在强调司法能动主义，旨在创建和谐司法。能动司法忽略了依法裁判，滋生法官造法等现象。这与法治的本质在一定程度上是背离的。因此，为了树立法律权威，坚持法治发展，应该抑制司法能动主义，限制法官造法。
第二部分：当下中国提倡的能动司法及其问题
（一）能动司法是什么：主要包括能动司法的概念，推行理由等
（二）能动司法政策的推行所产生的问题：造成各地法院"能动"地司法，而忽略"依法"裁判，从而在裁判实践中滋生法官造法
1、能动司法政策推行的情况：从高院到基层法院等竞相呼应
2、推行能动司法产生的问题，主要就是介绍法官造法的大量出现
第三部分：能动司法背景下的法官造法之批判
（一）本部分打算先介绍一个小案例，就是上海屈臣氏超市搜身体的案例，。通过对此案件法院解释判决的理由的依据进行较为详细的分析，引出在能动司法下法官造法的现实情况，分析在中国实行法官造法的弊端。
（二）能动司法下对于法官造法的现状批判：此部分主要描述能动司法视角下法官造法对于现有法律体系的破坏，破坏了依法裁判，同时造成司法专断与腐败等问题。
第四部分：中国法律体系下，中国法律体系形成后应回顾依法裁判
（一）法官造法与立法之间的悖论
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